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注税-法律-民事诉讼法

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【区分:诉讼代理人vs委托他人代为诉讼】

委托他人代为诉讼需要提交书面授权委托书

但是,承认、放弃、变更请求、和解、反诉等,必须要有特别授权

授权委托书仅写全权代理,不能视为特别授权

适用简易程序审理的案件,双方当事人同时到庭并经行开庭审理的,可以当场口头委托诉讼代理人,由人民法院记入笔录

辞却或解除委托,当事人应当书面告知人民法院

【民事诉讼证据的理论分类】

能否单独直接证明待证事实:直接证据、间接证据

能否直接来源于案件事实:原始证据、派生证据

证据与当事人主张的关系:本证、反证

【反诉】

反诉,是指原告起诉后,被告于同一诉讼程序对原告起诉。

反诉是被告的一项权利,反诉可以与本诉合并审理(注意这里是可以,不是应当)

反诉的特征:对象特定性,请求的独立性,目的的对抗性,与本诉的牵连性

对象特定性:反诉只能由本诉被告对本诉原告向法院提出

请求的独立性:反诉作为一种独立的诉讼请求而存在,本诉撤回并不影响反诉的继续审理

目的的对抗性:被告提起反诉是为了对对抗原告的本诉请求,以抵消、吞并本诉或使本诉失去作用

请求和理由与本诉具有牵连性

借款诉讼的直接证据是借据,而不是转账凭条银行回单等

【下列证据不能单独作为认定案件事实的根据】

当事人的陈述

无民事行为能力人或限制民事行为能力人所作的与其年龄不符的

与一方当事人或其代理人有利害关系的证人陈述的证言

存有疑点的视听资料电子数据

无法与原件原物核对的复制品复制件

【人数不能确定的代表人诉讼】

法院可以发出公告(由法院确定,不少于30日),通知权利人向人民法院登记

登记的权利人应当证明其与对方当事人的法律关系和所受到的损害;证明不了的不予登记,权利人可以另行起诉

【质证】

不能正确表达意思的人,不能作为证人

与年龄智力状况精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可作为证人

经过双方当事人同意的,证人可以不出庭作证

无正当理由未出庭作证,仅以书面等方式提供证言,不得作为认定案件事实的根据

【第二审程序-上诉的提起】(十裁十五判)

判决15日内上诉,裁定10日内上诉,再审6个月内提出

【独立请求权-第三人参诉,必须同时满足】

他人之间的诉讼正在受诉法院进行;对诉讼标的有独立的实体权利;必须以本诉双方当事人为共同被告

【必要共同诉讼vs普通共同诉讼】

必要共同诉讼是指当事人一方或双方为两人以上,其诉讼标的是共同的,人民法院认为必须合并审理,并作出同一判决的诉讼。

在必要共同诉讼中,共同诉讼人必须一同起诉或者一同应诉,彼此有连带关系,其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认,对其他共同诉讼人发生效力。

普通共同诉讼是指诉讼标的属于同一种类,人民法院认为可以合并审理并经过当事人同意的诉讼。

普通的共同诉讼当事人之间没有共同权利义务,其中一人诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。

普通共同诉讼必须同时具备以下条件:诉讼标的属于同一类,但不能是共同的;几个诉讼必须属于同一人民法院管辖;几个诉讼必须适用同一种诉讼程序;合并审理能够达到简化诉讼程序节省时间和费用的目的

【法院应当采用裁定方式处理的情形】

对管辖权有异议;驳回起诉;补正判断书中的笔误;先予执行

驳回诉讼请求只能是判决,不可以是裁定

区分:裁定驳回起诉,裁定不予受理,判决驳回诉讼请求

【举证期限】

一审≥15日;二审≥10日;简易程序≤15日;小额案件≤7日;期限届满前,可书面申请延长

逾期提供证据处理:非因故意或重大过失逾期提供证据,应当采纳,但需要对当事人训诫

客观原因逾期提供证据且对方未提出异议的,视为未逾期

提出管辖异议的,举证期限中止

此句话错误:当事人在举证期限内,不提交证据材料的,视为放弃举证权利

解释:在期限内未提交证据,并不意味着放弃举证权利,可能只是时间上受限制。超出举证期间提交正剧的,若有正当理由亦可;无正当理由逾期,也可以采纳,但需要训诫、罚款。

未成年人可以以自己的名义起诉

在诉讼过程中需要通知新的证人到庭的,调取新的证据的,不属于诉讼中止的情况,应属于诉讼延期的情况。

被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的,不属于诉讼中止的情形,可以缺席判决。

判决不准离婚、调解和好的离婚案件,判决调解维持收养关系的案件,没有新的情况理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。

立案后发现不符合起诉条件,或者属于民事诉讼法规定的特定情形的,裁定驳回起诉。注意这里不是裁定不予受理,也并非判决驳回诉讼请求,而是裁定驳回起诉。起诉可以被驳回,诉讼请求只能被判决。

【诉讼代理人必须经过被代表的当事人同意才能行使的权利】

变更放弃诉讼请求;承认对方当事人请求;和解

【民事诉讼的起诉和受理】

对应关系:裁定不予受理,判决驳回诉讼请求

符合起诉条件的,法院应当在七日内七日内七日内立案

不符合起诉条件的,七日内作裁定不予受理(注意这里是裁定不予受理,不是驳回原告诉讼请求)

起诉状列写被告信息不明确的,法院并非判决驳回起诉,而是告知补正,如果之后仍不能明确,法院裁定不予受理

【区分诉讼时效vs除斥期间】

诉讼时效:诉讼时效届满胜诉权消灭,诉讼时效为可变区间,诉讼时效是请求权

除斥期间:除斥期间届满实体权消灭,除斥期间为不可变区间,除斥期间是形成权

【有关民事案件级别管辖】

只有重大涉外案件,才必须由中院管辖,注意这里并不是所有的涉外案件都需要中院管辖。需要满足“重大”

海事案件属于专属管辖,由海事法院管辖(专属管辖还包括:不动产纠纷,港口作业纠纷,继承遗产纠纷)

专利纠纷案件不是均由中级人民法院审理。按照规定,专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级或基层法院管辖。

协议管辖不能违背我国级别管辖和专属管辖的规定(协议管辖一般有合同纠纷、财产纠纷)

特殊管辖包括:合同纠纷、公司相关纠纷、保险纠纷、运输纠纷、票据纠纷、侵权纠纷

对被监禁的人提起的诉讼,由原告住所地管辖,并非由监狱所在地人民法院管辖,监狱有可能在孤岛上

【简易程序】

一审终审,排除适用,举证期限,答辩期限,独任审判制,审理期限,简易程序转换普通程序

一审终审:基层人民法院和派出的法庭审理,标的额为上年度就业人员平均工资30%以下的,实行一审终审

排除适用:涉及确权纠纷、涉外民事纠纷、知识产权纠纷、需要评估鉴定或者对诉前评估、鉴定结果有异议的纠纷,退回重审案件

举证期限一般不超过7日

答辩期限最长不超过15日。当事人到庭后表示不需要举证期限和答辩期限的,人民法院可立即开庭审理。

独任审判制:简单的民事案件由审判员一人独任审理,并不受有关普通程序的审理规则的限制

审批期限:人民法院适用简易程序审理案件的,应当在立案之日起三个月内审结(普通程序为六个月),可以延长但最高不得超过六个月

简易程序审理中,发现不适宜建议,或者当事人提出异议的,可以转为普通程序。但注意普通程序无法转回简易程序。

【公益诉讼案件】

公益诉讼案件可以和解,也可以调解。

和解的,和解协议需要公告30日以上,公告期满后,人民法院经审查,和解协议不违反社会公共利益的,应当出具调解书。

【民事抗诉条件】

裁定、判决已经生效(因为如果未生效,在法定期间内上诉即可,不需要抗诉)

具有再审的法定情形

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